[課業] 刑法第31條第1項問題

來源：阿摩刑法選擇題題目： 1 甲為刑事庭法官，經媒體披露其正辦理一重大案件。丙欲向甲行賄，打電話至甲家中，為甲之妻乙接聽。乙為貪財之人，乃向甲偽稱丙將償還借款，要甲下班後到丙家拿取，甲不疑有他，收受丙之賄款。下列敘述，何者正確？ (A)依刑法第 122 條第 3 項之違背職務行賄罪，雖丙只是要求甲在其司法裁量的容許空間，做最低度之處罰，但基於司法之廉潔性，丙仍應成立刑法第 122 條第 3 項之行賄罪。 (B)甲雖有收受賄款之行為，但因欠缺主觀之受賄故意，不論其客觀事實是否為違背職務之行為，皆不成立受賄罪 (C)乙利用甲之身分、職務實行收受賄款行為，甲不知情，應認甲為乙之傳達使者，乙為間接正犯，成立刑法第 121 條不違背職務受賄罪。 (D)甲為有審判職務之公務員，如其知悉丙所交付為賄款且收受時，無論其是否為不實裁判，皆可依刑法第 124 條成立枉法裁判罪。 答案：(B) 想請問各位大大 答案(C)選項為什麼不對？ 乙不是可以依刑法第31條第1項規定擬制補足公務員身分嗎？ ps.手機排版請見諒！！ ps.手機排版請見諒！！ ※ 編輯: buggest (223.140.89.211), 04/20/2018 21:23:01 ※ 編輯: buggest (223.140.89.211), 04/20/2018 21:23:01 ※ 編輯: buggest (223.140.89.211), 04/20/2018 21:23:30 ※ 編輯: buggest (223.140.89.211), 04/20/2018 21:24:22

1^F：→ qw5980162: 甲為何是乙的使者？ 04/20 21:31

2^F：推 Saaski: 第31條有說要「共同實行、教唆或幫助」。本題中甲不知情， 04/20 21:34

3^F：→ Saaski: 因此甲乙沒有共同實行；乙也沒有教唆甲；甲也沒有幫助乙。 04/20 21:34

4^F：→ Saaski: 所以不符合第31條的文義，乙無法擬制身份。 04/20 21:34

5^F：推 jardon: 支配力 乙應該沒有操縱甲 04/20 21:41

6^F：→ jardon: 應該論詐欺? 04/20 21:42

7^F：→ buggest: 但實務見解，不是承認可以用31條擬制？(司法院院字第785 04/20 21:54

8^F：→ buggest: 號解釋) 04/20 21:54

9^F：推 Saaski: 實務是有這種見解沒錯，不過通說一向不認同。在版上 /純正 04/20 22:00

10^F：→ Saaski: 身分犯的間接正犯，有詳細討論。 04/20 22:00

11^F：→ buggest: 感謝S大 釋疑……萬分感謝 04/20 22:02

12^F：→ jardon: 誰叫法條上根本也沒有間接正犯 04/20 22:06

13^F：→ jardon: 還是只是因為他錯在沒把31 1寫上去? 04/20 22:10

14^F：→ jardon: 因為沒身分 當然不成立121 04/20 22:11

15^F：→ buggest: Jordon大大 實務見解認為，刑法第31條第1項係擬制不法身 04/20 22:17

16^F：→ buggest: 分 故可以擬制公務員身分 04/20 22:17

17^F：→ buggest: 所以如果依實務見解 答案C應該也對 04/20 22:18

18^F：→ jardon: 我的意思是他沒把法條引出來 04/20 22:20

19^F：推 nukjay: 還是c選項應該改成122條1項違背職務受賄罪，因為人家叫你 04/20 22:22

20^F：→ nukjay: 不要依法裁判，為[違背職務]呢？ 04/20 22:22

21^F：→ buggest: (C)乙利用甲之身分、職務實行收受賄款行為～《這裏應可 04/20 22:50

22^F：→ buggest: 判斷為刑法第121條》，甲不知情，應認甲為乙之傳達使者 04/20 22:50

23^F：→ buggest: ，乙為間接正犯～《這裏應可判斷為適用刑法第31條第1項 04/20 22:50

24^F：→ buggest: 擬制不法身分》，成立刑法第 121 條不違背職務受賄罪。 04/20 22:50

25^F：推 jardon: 沒辦法 既然他給c錯 就盡力想想哪裡錯 我覺得上面n大也有 04/20 23:18

26^F：→ jardon: 可能 04/20 23:18

27^F：推 pooroo: C會不會因為甲根本與丙沒有期約對價關係，金錢與職務無對 04/20 23:24

28^F：→ pooroo: 價關係，會變成單純只是他送錢給我(老婆)花，因為她老婆 04/20 23:24

29^F：→ pooroo: 完全沒有對甲要求他職務上做什麼，也不是甲主動要求 期約 04/20 23:25

30^F：→ pooroo: 丙該怎麼樣 04/20 23:25

31^F：推 louis123321: 現在反而完全不會這種問題 好難喔XDDD 04/20 23:27

32^F：推 Jhan790404: 實務肯認無身分之人利用有身分之人 亦得程立間接正犯, 04/20 23:51

33^F：→ Jhan790404: 這題c應該也對 04/20 23:51

34^F：推 jardon: 這題出在102 年 - 司法官-綜合法學，真的有爭議當年一定 04/21 00:32

35^F：→ jardon: 戰翻 04/21 00:32

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